變味走樣的勞務(wù)派遣——兼及廣東高院對“奮斗
勞務(wù)派遣是2008年1月1日起實施的《勞動合同法》創(chuàng)設(shè)的一項新的勞動用工制度。所謂“勞務(wù)派遣”,自然也是一個“舶來品”,搜索“百度百科”,就可以發(fā)現(xiàn)介紹它的文字里面使用了諸如“l(fā)abor dispating” “renteheip”等洋文——這已經(jīng)是多年來我國經(jīng)濟學(xué)界、法學(xué)界還有其他若干學(xué)界介紹外來新事物的一個光榮傳統(tǒng)了。 什么是勞務(wù)派遣呢?“百度百科”說:“勞務(wù)派遣是指由勞務(wù)派遣機構(gòu)與派遣工訂立勞動合同,把勞動者排向其他用工單位,再由用工單位向派遣機構(gòu)支付一筆服務(wù)費用的用工形式,英文是labor dispating,又稱人力派遣、人才租賃、勞動派遣、勞動力租賃、雇員租賃?!薄皠趧?wù)派遣起源于20世紀的資本主義國家美國”“當(dāng)時一家名叫samuel workman的公司創(chuàng)立了人力租賃的業(yè)務(wù)模式renteheip”“后來傳至法國、德國、日本等國,1990年代在我國國有企業(yè)勞動制度改革中出現(xiàn)了為安置國有企業(yè)下崗職工而產(chǎn)生的勞務(wù)派遣?!?/p> 我國《勞動合同法》第五章第二節(jié)用11個條文專門規(guī)定了勞務(wù)派遣制度。其中第六十六條規(guī)定:“勞動合同用工是我國的企業(yè)基本用工形式。勞務(wù)派遣用工是補充形式,只能在臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位上實施?!?“前款規(guī)定的臨時性工作崗位是指存續(xù)時間不超過六個月的崗位;輔助性工作崗位是指為主營業(yè)務(wù)崗位提供服務(wù)的非主營業(yè)務(wù)崗位;替代性工作崗位是指用工單位的勞動者因脫產(chǎn)學(xué)習(xí)、休假等原因無法工作的一定期間內(nèi),可以由其他勞動者替代工作的崗位?!?“用工單位應(yīng)當(dāng)嚴格控制勞務(wù)派遣用工數(shù)量,不得超過其用工總量的一定比例,具體比例由國務(wù)院勞動行政部門規(guī)定。”這幾個條文規(guī)定了勞務(wù)派遣的性質(zhì)——只能是企業(yè)用工的補充形式,只能在臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位上實施;而且還對“臨時性”、“輔助性”、“替代性”的工作崗位做了進一步的說明,對用工單位接受勞務(wù)派遣的數(shù)量比例作出限定。2014年3月1日實施的人力資源和社會保障部《勞務(wù)派遣暫行規(guī)定》第四條規(guī)定:“ 用工單位應(yīng)當(dāng)嚴格控制勞務(wù)派遣用工數(shù)量,使用的被派遣勞動者數(shù)量不得超過其用工總量的10%?!币?guī)定是如此明確,但在我們這個“上有政策,下有對策”已經(jīng)成習(xí)慣而且這對策還花樣百出的國度里,這些嚴格的法律規(guī)定并沒有得到嚴格執(zhí)行,相反地,勞務(wù)派遣制度在實踐中已經(jīng)大變其味、大走其樣,越來越地成為企業(yè)甩掉用工包袱的新手法。 法律不是規(guī)定“勞動合同用工是我國的企業(yè)基本用工形式,派遣用工只是補充形式”嗎?企業(yè)主們偏不,偏要反其道而行之,偏要把派遣用工當(dāng)作主要形式,把勞動合同用工當(dāng)作補充形式。當(dāng)他們發(fā)覺手下一批職工在本單位的工作年限已經(jīng)長達8年、9年將近10年、這些職工有可能(僅僅是有可能)提出訂立無固定期限勞動合同要求的時候,他們絕對不跟這批職工續(xù)訂勞動合同,而是把這些職工拋給起著各種名堂、掛著各色招牌的勞務(wù)派遣公司,再由這些勞務(wù)派遣公司向其派出勞動力。 法律不是規(guī)定勞務(wù)派遣“只能在臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位上實施”嗎?不是還規(guī)定“使用的被派遣勞動者數(shù)量不得超過其用工總量的10%”嗎?但是,在現(xiàn)實生活中,很多用人單位在其長期的、主要的、穩(wěn)定的工作崗位上使用的都是勞務(wù)派遣工,而且數(shù)量比例遠遠超過10%的3倍、5倍,甚至幾乎達到90%。如若不信,可以走訪調(diào)查一下很多地方的環(huán)衛(wèi)、園林單位的用工形式,也可以調(diào)查走訪一下那些勞務(wù)派遣公司,它們在向哪些單位派出勞務(wù)、派出數(shù)量是多少。 為什么用人單位這樣熱衷于勞務(wù)派遣呢?這是因為勞務(wù)派遣這項用工制度對它們來講,具有極大的好處。有哪些好處呢?“百度百科”這樣介紹—— 第一,“用人而不養(yǎng)人”,是勞務(wù)派遣制的一個顯著特征。有著名勞務(wù)學(xué)家就提出“對工人,不養(yǎng)而用是上上之策。”用人單位只需與勞務(wù)派遣機構(gòu)簽訂一份勞務(wù)派遣協(xié)議,然后由勞務(wù)派遣機構(gòu)把合適人員派到用人單位工作。用人單位只管使用工人,而不與工人本人發(fā)生任何隸屬關(guān)系。 第二,“用人而不管人”,是勞務(wù)派遣的又一個顯著特征。用人單位對勞動者只管使用和考核,剩下的一切管理工作,包括工資薪酬的發(fā)放、社會保險的代收代繳、合同的簽訂、續(xù)訂和解除,相關(guān)問題和爭議的處理、日常一系列的人事管理等,全部由人才的派遣機構(gòu)負責(zé)。用人單位來說省了很多事,減少了大批因管理工作帶來的工作量和相關(guān)的麻煩。可以使用人單位的經(jīng)營管理者能夠更專心于事業(yè)的發(fā)展和企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營。 第三,勞務(wù)派遣機構(gòu)“一手托兩家”,有利于勞務(wù)供需雙方的雙向選擇和有關(guān)各方責(zé)權(quán)利的保障,這是勞務(wù)派遣制的一個帶有根本性的好處,也是這種用人模式獨特的機制。 以上三條,就是勞務(wù)派遣制度的全部理論基礎(chǔ)。只是用人單位看中的是前兩條,因為這兩條可以使用人單位避免“養(yǎng)人”、“管人”的麻煩。既然有這么大的好處,用人單位為什么不變著法子把勞動合同的基本用工形式變?yōu)閯趧?wù)派遣呢?勞務(wù)派遣怎么可能不變味、不走樣呢? 至于勞務(wù)派遣理論第三條所說的是不是有利于工人的全力保障,對工人來說是不是“帶有根本性的好處”,就很難講了,或者說就根本談不上了。因為,隨同《勞動合同法》應(yīng)運而生的勞務(wù)派遣公司,往往是一些“皮包公司”,無非是幾個人租用幾件辦公室,手里拿一本從原用人單位裁減或者“劃撥”過來的工人名單,收取用人單位的派遣費,支付勞動者的工資、保險費后賺取“差價”作為自己的利潤。一旦用人單位辭退勞動者,它們有什么能力和條件“養(yǎng)人”、“管人”,再給被辭退的勞動者安排工作?如何保障勞動者的權(quán)利?說“有利于勞務(wù)供需雙方的雙向選擇和有關(guān)各方責(zé)權(quán)利的保障,這是勞務(wù)派遣制的一個帶有根本性的好處”,簡直就是天方夜譚和欺人之談! 說到勞務(wù)派遣制度對勞動者的權(quán)利保障,那我們回過頭來再看《勞動合同法》吧。該法第五十八條第二款規(guī)定:“勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)與被派遣勞動者訂立二年以上的固定期限勞動合同,按月支付勞動報酬;被派遣勞動者在無工作期間,勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)按照所在地人民政府規(guī)定的最低工資標(biāo)準(zhǔn),向其按月支付報酬?!笨匆娏藛?“與被派遣勞動者訂立二年以上的固定期限勞動合同”,“被派遣勞動者在無工作期間,勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)按照所在地人民政府規(guī)定的最低工資標(biāo)準(zhǔn),向其按月支付報酬。”就是勞務(wù)派遣制度對被派遣的勞動者的最大的權(quán)利保障。作為企業(yè)用工基本形式的勞動合同用工制度中的“訂立無固定期限勞動合同”,到了勞務(wù)派遣制度中,連鏡花水月的期待都沒有可能了。至于“所在地人民政府規(guī)定的最低工資標(biāo)準(zhǔn)”,據(jù)上網(wǎng)檢索的數(shù)據(jù),北京市2020年的最低工資標(biāo)準(zhǔn)為2200元,上海市為2480元,山東省為1910元,這樣一個工資標(biāo)準(zhǔn)大概除去能夠解決勞動者最基本的吃飯問題外,其他保障也就談不上了。更何況,用人單位一旦辭退被派遣的勞動者,勞務(wù)派遣公司在沒有利潤可賺的情況下,每個月白白發(fā)出若干個2000來元的工資,恐怕它們也是心有不甘,也是要想方設(shè)法拋卻這個累贅的。當(dāng)勞務(wù)派遣公司決計拋卻“累贅”的時候,勞動者的命運也就只能是走上失業(yè)的街頭。 大凡合同,都有它特定的交易標(biāo)的,如買賣合同的標(biāo)的是貨物,租賃合同的標(biāo)的是租賃物,借款合同的標(biāo)的是貨幣,等等,諸如此類;唯獨勞動合同沒有與此類似的標(biāo)的。勞動合同有沒有標(biāo)的呢?有,只是它沒有被規(guī)定在勞動合同法里面,不易被發(fā)現(xiàn)罷了。勞動合同的標(biāo)的是什么呢?就是與勞動者本身密不可分的勞動力,或者說就是勞動者本身。我們現(xiàn)在不是有個名詞叫“人力資源”嗎?我們原來的勞動局不是改稱“人力資源局”了嗎?在這樣的語境之下,人力——人和他負載的勞動能力,就是一種能夠為資本創(chuàng)造利潤的資源,這種資源就是勞動合同的標(biāo)的物。 如果人們還不能看清勞動合同的標(biāo)的物是什么的話,那么,可以再看勞務(wù)派遣制度的標(biāo)的物究竟為何物。本文開頭引用的“百度百科”介紹勞務(wù)派遣制度的資料中,直白透徹地說“勞務(wù)派遣又叫人才租賃、勞動力租賃、雇員租賃”,這不是說得在清楚不過了嗎?所謂“人才”、“勞動力”、“雇員”等等,在勞務(wù)派遣制度里,一概如同房屋、器具一樣,是可以租賃的物。在這里,人不再是人,而是物,是供資本運用購買、租賃等手段來支配的物。 在資本強大的支配力下由勞動合同用工這一主要的企業(yè)用工形式派生出來的補充用工形式——勞務(wù)派遣,不變味、不走樣是不可能的。不僅勞務(wù)派遣在變味走樣,而且勞動合同用工也在以其特有的形式變味走樣。不久前的10月20日,廣東省高級人民法院在一起申請再審的勞動爭議案件中,已經(jīng)認定一份“奮斗者承諾書”是勞動者的“真實意思表示”,進而駁回了勞動者的再審申請,維持原判,或許意味著對勞動合同履行中某些變味走樣的東西的支持吧。 (責(zé)任編輯:副主編) |